2013年司法考试

　　一、(不定项选择题)

　　关于实证主义法学和非实证主义法学，下列说法不正确的是：

　　A.实证主义法学认为，在实际上是怎样的法与应该是怎样的法之间不存在概念上的必然联系

　　B.非实证主义法学在定义法的概念时并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素

　　C.所有的非实证主义法学都可以被看作是古典自然法学

　　D.仅根据社会实效性要素，并不能将实证主义法学派、非实证主义法学派和其他法学派(比如社会法学派)在法定义上的观点区别开来

　　【本题来源】2013年司法考试《卷一》真题第88题

　　【正确答案】 C

　　【解析】

　　实证主义法学认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，在实际上是怎样的法与应该是怎样的法之间，不存在概念上的必然联系。与此相反，所有的非实证主义理论都主张，在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互连结的。故A项正确。

　　非实证主义法学以内容的正确性作为法的概念的一个必要的定义要素。这就意味着这类法的概念中不排除社会实效性要素和权威性制定要素。故B项正确。

　　据此，可以将非实证主义法学分为两类：以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以内容的正确性与权威性制定或社会实效性要素同时作为法的概念的定义要素。前者是以传统的自然法学为代表，后者的代表是超越自然法与法实证主义之争的所谓第三条道路的那些法学理论，例如阿列克西。故C项错误。

　　二、(不定项选择题)

　　交警对乙车进行切割，试图将乙救出。此时，醉酒后的丙(血液中的酒精含量为152mg/100ml)与丁各自驾驶摩托车飙车经过此路段。(事实三)

　　关于事实三的定性，下列选项正确的是：

　　A.丙、丁均触犯危险驾驶罪，属于共同犯罪

　　B.丙构成以危险方法危害公共安全罪，丁构成危险驾驶罪

　　C.丙、丁虽构成共同犯罪，但对丙结合事实四应按交通肇事罪定罪处罚，对丁应按危险驾驶罪定罪处罚

　　D.丙、丁未能完成预定的飙车行为，但仍成立犯罪既遂

　　【本题来源】2013年司法考试《卷二》真题第88题

　　【正确答案】AD

　　【解析】

　　丙和丁以竞赛为目的危险驾驶显然满足了违反交通法規，危险驾驶危害公共安全的故意，并且在共同故意支配下实施统一行为，应该构成危险驾驶罪，属于共同犯罪。因此A是正确的，B是错误的。结合事实四，由于无法查明乙被丙撞击前是否已死亡，也无法查明乙被丙撞击前所受创伤是否为致命伤，故不能认定丙的行为与乙的死亡之间有因果关系，因此无法认定丙构成交通肇事罪。因此C是错误的。丙和丁驾驶车辆追逐竞驶，并且情节恶劣，构成危险驾驶罪，犯罪既遂并不以完成预定的飙车行为为条件,因此D是正确的。综上，本题选AD。

　　三、(不定项选择题)

　　材料②：同年4月，甲公司、丙公司与丁公司签订了《协议二》，约定甲公司欠丁公司的5000万元债务由丙公司承担，且甲公司法定代表人张某为该笔债务提供保证，但未约定保证方式和期间。曾为该5000万元负债提供房产抵押担保的李某对《协议二》并不知情。同年5月，丁公司债权到期。

　　关于《协议二》中张某的保证期间和保证债务诉讼时效，下列表述正确的是：

　　A.保证期间为2012年5月起6个月

　　B.保证期间为2012年5月起2年

　　C.保证债务诉讼时效从2012年5月起算

　　D.保证债务诉讼时效从2012年11月起算

　　【本题来源】2013年司法考试《卷三》真题第88题

　　【正确答案】A

　　【解析】

　　依《担保法》第26条，A项正确、B项错误。

　　保证债务诉讼时效的起算时间要看债权人何时要求保证人承担保证责任，从题目中并不知悉，故C项和D项均错误。

　　每日一讲1：

　　(不定项选择题）

　　关于宪法效力的说法，下列选项正确的是：

　　A.宪法修正案与宪法具有同等效力

　　B.宪法不适用于定居国外的公民

　　C.在一定条件下，外国人和法人也能成为某些基本权利的主体

　　D.宪法作为整体的效力及于该国所有领域

　　【本题来源】司法考试《卷一》真题第94题

　　【正确答案】ACD

　　选项A正确，宪法修正案即宪法;选项B错误，适用属人管辖;选项D正确。由于宪法本身的复杂性和价值多元性，宪法在不同领域的适用上当然是有所差异的，例如在不同的经济形态之间、在普通行政区和民族自治地方之间当然有所区别。但这种区别绝不是说宪法在某些区域有效力而有些区域没有效力。宪法是一个整体;任何组成部分上的特殊性都不意味着对这个整体的否定，宪法作为整体的'效力是及于中华人民共和国的所有领域的。

　　每日一讲2：

　　(不定项选择题）

　　王某、张某、田某、朱某共同出资180万元，于20xx年8月成立绿园商贸中心(普通合伙)。其中王某、张某各出资40万元，田某、朱某各出资50万元;就合伙事务的执行，合伙协议未特别约定。

　　20xx年1月，田某以合伙企业的名义，自京顺公司订购价值80万元的节日礼品，准备在春节前转销给某单位。但对这一礼品订购合同的签订，朱某提出异议。就此，下列选项正确的是( )。

　　A.因对合伙企业来说，该合同标的额较大，故田某在签约前应取得朱某的同意